Статья 1296 ГК РФ. Произведения, созданные по заказу (действующая редакция)

1. Комментируемая статья определяет принадлежность исключительного права на произведение (включая программы для ЭВМ и базы данных), созданное по заказу. Ссылка на программы для ЭВМ и базы данных <1> дана здесь лишь ради ясности, по умолчанию на них распространяется общий режим объектов авторского права. Пункт 1 ст. 1296 касается случая, когда по договору было предусмотрено создание именно данного произведения.

--------------------------------

<1> Определение программы для ЭВМ дано в ст. 1261 ГК, определение базы данных - в п. 2 ст. 1260 ГК.

Употребленное в п. 1 ст. 1296 выражение "исключительное право... принадлежит" не означает, что исключительное право сразу возникает у заказчика. Согласно п. 3 ст. 1228 ГК исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, всегда первоначально возникает у его автора, но может быть передано автором другому лицу по договору, а также перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом. Пункт 1 как раз и предусматривает один из таких случаев перехода исключительного права.

В связи с этим, если возникновение исключительного права у конкретного автора будет оспорено (например, потому что он присвоил себе авторство другого лица), под угрозой окажется и исключительное право заказчика. Особенно это существенно в случае, когда подрядчиком по договору выступает юридическое лицо, поскольку здесь для заказчика окажется важным, каким образом подрядчик оформил отношения с физическими лицами, фактически создавшими произведение. Если окажется, что подрядчик не получил исключительного права от таких физических лиц, это будет означать, что нет исключительного права и у заказчика.

Особое внимание следует обратить на выплату вознаграждения как подрядчиком автору, так и заказчиком подрядчику, поскольку согласно п. 5 ст. 1234 ГК при существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение за приобретение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК) прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков.

2. Если исключительное право на произведение принадлежит заказчику, то у подрядчика (исполнителя) будет особое ограниченное право на его использование для собственных нужд. Это диспозитивное правило действует, если стороны не договорятся об ином.

Заключать специальный лицензионный договор в этом случае нет необходимости; указание в п. 2 ст. 1296 "на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии" означает лишь установление модели, по которой должны определяться отношения заказчика и подрядчика. Условия предоставления такого права прямо определены в рассматриваемой статье: неисключительность; безвозмездность на весь срок действия исключительного права; только для собственных нужд. Стороны вправе по-другому определить в договоре эти условия.

Под "собственными нуждами" исполнителя здесь понимается его потребность использовать произведение в своей деятельности (в том числе коммерческой). Однако он не сможет распространять такое произведение, заключать в отношении него лицензионные договоры и т.д., поскольку эти действия не входят в объем предоставленного ему ограниченного права.

3. Если в силу договора заказчика с подрядчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику, то ситуация меняется на противоположную - теперь уже заказчик, если иное не определено договором, получает ограниченное право на использование заказанного произведения.

Но есть и важное отличие - заказчик может использовать произведение в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор. В результате может оказаться разрешенным воспроизведение и распространение экземпляров произведения, но не исключена и обратная ситуация, когда заказчик сможет осуществлять только очень небольшой перечень действий или будет ограничен только некоммерческим использованием и т.д. Таким образом, в этом случае особую важность приобретает определение в договоре его целей, поскольку от этого будет зависеть распределение прав на созданное произведение.

4. Пункт 4 ст. 1296 предусматривает особые правила выплаты вознаграждения автору в случае, если исключительное право ему не принадлежит. В этой ситуации автору должно выплачиваться вознаграждение по правилам, установленным для служебных произведений (п. 2 ст. 1295 ГК). Платить автору обязан не обладатель исключительного права, а лицо, привлекшее его для создания произведения. Договор с автором может предусматривать и другие выплаты автору, но исключить выплату указанного вознаграждения нельзя.

5. Важно провести разграничение между действием данной статьи и ст. 1288 ГК.

Статья 1288 касается договора заказа, т.е. случая, когда стороной договора на создание произведения является сам автор. Комментируемая же статья направлена на урегулирование отношений заказчика с исполнителем, не являющимся автором (но автор может быть, например, работником исполнителя, создающим произведение в рамках служебных отношений). Этим и обусловлена разница в применяемых правилах: если ст. 1288 ГК предусматривает установление судьбы исключительного права на произведение в договоре заказа, то ст. 1296 закрепляет это право за заказчиком, хотя договором может быть установлено иное.