Статья 1317 ГК РФ. Исключительное право на исполнение (действующая редакция)

1. Принадлежащее исполнителю исключительное право состоит в возможности использовать исполнение любым не противоречащим закону способом. В соответствии с п. 1 ст. 1229 ГК исполнитель может самостоятельно использовать исполнение доступными для него способами (например, разместив самостоятельно созданную запись исполнения на собственном сайте в Интернете), а также по своему усмотрению разрешать его использование другим лицам. По сути, такое разрешение осуществляется путем распоряжения исключительным правом. Исполнитель может распорядиться своим исключительным правом различными способами, в частности отчуждая это право по договору либо предоставляя право использования своего исполнения на основе лицензионного договора.

2. В пункте 2 комментируемой статьи содержится примерный перечень способов использования исполнений, в значительной мере повторяющий перечень п. 2 ст. 1270 ГК о способах использования произведений, охраняемых авторским правом. Перечень п. 2 ст. 1317 отличается от него прежде всего иным расположением способов использования и отсутствием тех способов, которые неприменимы к исполнениям.

Кроме того, в качестве самостоятельного способа использования, типичного именно для исполнений, в подп. 4 п. 2 названа запись исполнения, т.е. фиксация звуков и (или) изображений или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять неоднократное восприятие, воспроизведение и сообщение таких звуков и (или) изображений. Упоминание записи исполнения в качестве одного из способов использования крайне важно, так как согласно подп. 1 п. 1 ст. 1304 ГК исполнение признается объектом смежных прав только в том случае, если выражается в форме, допускающей его воспроизведение и распространение с помощью технических средств. Запись как раз и является основным способом фиксации исполнения в такой объективной форме. Определение записи как фиксации звуков и изображений или их отображений сформулировано достаточно широко, чтобы охватить как современные цифровые технологии, так и по возможности технические достижения будущего.

Наряду с записью исполнение может быть зафиксировано и другими способами, в частности путем сообщения живого исполнения в эфир, по кабелю либо доведения исполнения до всеобщего сведения (подп. 1 - 3 п. 2 ст. 1317).

Все остальные способы, названные в п. 2 ст. 1317, относятся к использованию записи исполнения.

Это, прежде всего, воспроизведение и распространение такой записи (подп. 5 и 6 п. 2 ст. 1317). Относительно воспроизведения записи (как и по поводу воспроизведения произведения в подп. 1 п. 2 ст. 1270 ГК) сделана оговорка, что запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением и требует разрешения правообладателя.

Исключением из этого общего правила признается краткосрочная запись на электронном носителе, которая не считается воспроизведением исполнения (не рассматривается как способ его использования), в связи с чем может осуществляться без получения согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения. Данное ограничение исключительного права предусмотрено также в подп. 1 п. 2 ст. 1270 в отношении использования произведений и повторяется в подп. 5 п. 2 ст. 1324 и подп. 2 п. 2 ст. 1330 ГК. Его введение объясняется появлением технологических процессов воспроизведения, осуществляемых прежде всего в электронной среде, в частности в мультимедийных сетях, которые основаны на создании промежуточных копий воспроизводимого объекта. Требование получить разрешение правообладателя для создания таких копий могло бы чрезмерно усложнить взаимоотношения с пользователями.

Законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ введена новая редакция формулировки о такой краткосрочной записи. Условиями, при которых она не считается воспроизведением исполнения, являются временный и случайный характер записи, отсутствие у нее самостоятельного экономического значения и тот факт, что она составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса. Такой технологический процесс может быть направлен либо на правомерное использование исполнения (например, создание копии записи исполнения на законных основаниях), либо на передачу исполнения в информационно-телекоммуникационной сети, осуществляемую информационным посредником между третьими лицами (кеширование, т.е. временное хранение, передаваемого материала).

В подпункте 7 п. 2 ст. 1317 в качестве способа использования записи исполнения предусмотрено ее сообщение в эфир и по кабелю, а также доведение до всеобщего сведения, под которым понимается предоставление доступа к такой записи через сеть Интернет и иные подобные мультимедийные сети.

К самостоятельным способам использования относится также упомянутое в подп. 8 п. 2 ст. 1317 публичное исполнение записи, т.е. любое сообщение такой записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения (в магазине, на дискотеке, на стадионе), либо в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (в закрытом клубе, на показе мод, на вернисаже). При этом не имеет значения, воспринимается такая запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с сообщением.

В Постановлении Пленума ВС РФ от 19.06.2006 N 15 указано, что при решении вопроса о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства.